Как Мосгорсуд устроил революцию в спортивном праве
М-да.
Признаться, решение Мосгорсуда от 21 ноября по делу Зубкова немного удивило.
Изначально было ясно, что за какие-то процедурные нарушения (вроде выхода CAS за рамки своей компетенции или подкупа арбитров) зацепиться в этом деле не получится, и весь упор будет сделан на противоречие публичному порядку.
Иными словами, Зубков со своими адвокатами утверждали, что исполнение решения CAS от 23.04.2018 г. настолько несовместимо с законодательством Российской Федерации, что повлечет за собой ущерб суверенитету или безопасности государства, затронет интересы больших социальных групп, нарушит конституционные права и свободы частных лиц. При этом единственным основанием своих требований Зубков назвал отсутствие доказательств нарушения антидопинговых правил.
Всё вышесказанное читалось заранее. Удивило следующее.
Во-первых, в процессе участвовали представители МОК и ОКР, которые возражали против удовлетворения требований Зубкова. Мне почему-то казалось, что игра в Мосгорсуде шла в одни ворота, так как МОК просто проигнорирует этот, как бы сказать помягче, суд.
Нет, не проигнорировал. И удивил (это во-вторых) крайне слабой аргументацией, по крайней мере, если судить по опубликованному решению. Представители МОК даже не попытались поставить под сомнение саму возможность этого процесса, так как Зубков в качестве участника ОИ подписывал Олимпийскую Хартию, исключающую вынос спортивного спора за пределы МОК и CAS. То есть Зубков просто кинул МОК, когда ещё до Игр взял на себя обязательство не оспаривать решения МОК в гражданских судах.
Я как юрист понимаю, что возражение против исполнения решения и возражение против самого решения – это не одно и то же. Но попробовать всё равно стоило, потому что сама суть предъявляемых Зубковым претензий сводилась именно к недостаткам решения CAS, а не к проблеме его исполнения на территории РФ. А это значит, что Мосгорсуд в принципе не имел полномочий рассматривать это дело, так как нарушал фундаментальную арбитражную оговорку.
Косвенно мою правоту подтверждает поданная ОКР как раз по этому основанию апелляция.
Кроме того, из решения не видно, как именно представители МОК и ОКР обосновали своё утверждение о непротиворечии исполнения решения CAS публичному порядку РФ. Складывается ощущение, что они ограничились буквально одной фразой, тогда как им следовало в пух и прах разгромить доводы Зубкова, которые и были положены судом в основу своего решения.
Вот эта основа (логика Мосгорсуда) удивила в-третьих.
Судья Басыров утверждает, что обвинения в адрес Зубкова основаны на предположениях, и Зубкову фактически было предложено их опровергнуть. Что, в свою очередь, недопустимо с точки зрения поддержания баланса процессуальных прав и гарантий их обеспечения.
Басыров говорит: против Зубкова аномально высокая концентрация соли в пробе и показания Родченкова о том, что он видел фамилию Зубкова на ёмкостях, хранившихся в банке запасной мочи. Однако МОК и CAS сами признали, что не смогли установить, когда, где и при каких обстоятельствах Зубков сдавал чистую мочу. Не найдена соответствующая емкость, не обнаружена соответствующая переписка. В-общем, стандартный набор местных олгволг и мимино.
При этом судья Басыров с удовольствием цитирует следующий отрывок из решения CAS: «прямых свидетельств того, что Спортсмен предоставил чистую мочу заблаговременно до начала Игр в Сочи, не имеется, Коллегия ниже рассматривает заключения, которые могут быть выведены в данном отношении на основании свидетельств о зафиксированных концентрациях соли в моче».
О том, каким образом комиссия Освальда могла установить подробности сдачи Зубковым запасной мочи, Мосгорсуд умалчивает. Это важно, об этом чуть ниже.
Самый главный момент другой. Повторив и так всем известный (и прямо зафиксированный CAS) тезис о том, что кроме соли, других доказательств вины Зубкова нет, суд делает решающий юридический кульбит:
«Согласно статье 49 Конституции Российской Федерации каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.
Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность.
Неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого.
Презумпция невиновности является общеправовым принципом, который закреплен как в Конституции РФ, так и в отраслевых нормах права и по своей сути является составной частью публичного порядка в Российской Федерации».
И далее:
«Фундаментальным правовым началом в Российской Федерации является обязанность стороны, выдвигающей обвинение, либо утверждающей о наличии какого либо нарушения другой стороной обязательства или правовой нормы, доказать наличие такого нарушения. Доказательствами не могут признаваться предположения, а вина не может быть основана на такого рода доказательствах».
Я ответственно утверждаю, что эти рассуждения суда – чудовищная юридическая ошибка. Статья 49 Конституции прямо говорит о презумпции невиновности как специфическом праве «обвиняемого в совершении преступления». Уже следующее утверждение суда – что она является общеправовым принципом – в корне неверно: она является отраслевым принципом уголовного процесса. Между тем, никто Зубкова в совершении преступления не обвинял.
Точно так же суд ошибается, когда произвольно распространяет действие указанного принципа вообще на все случаи, когда «какая-либо сторона утверждает о наличии какого-либо нарушения другой стороной».
Здесь идёт типичная подмена понятий: к антидопинговому кейсу применены правила уголовного процесса, причём сразу по двум моментам: и о распределении бремени доказывания, и о стандарте доказывания.
Почему это неправильно?
Я не буду углубляться в теоретические дебри, напишу предельно просто: презумпция невиновности и стандарт доказывания «вне всяких сомнений» - это две вещи, которые призваны компенсировать обвиняемому его заведомо невыгодное положение. Против него – вся мощь следственного аппарата и принудительной силы государства (право принудительного вызова свидетелей, изъятия доказательств, обысков, прослушивания переговоров, заключения под стражу и т.п.). Добавим сюда же грозящее обвиняемому очень строгое уголовное наказание. Поэтому, чтобы хоть как-то уравнять шансы, закон предоставляет стороне защиты ряд привилегий – право хранить молчание, не свидетельствовать против себя, право пригласить адвоката и т.п. Презумпция невиновности и высочайший стандарт доказывания как раз сюда и относятся. Логика простая: если у государства есть все возможности по собиранию доказательств, оно обязано доказать вину подсудимого во всех подробностях.
Но эта логика в корне противоречит природе антидопинговых кейсов, где у МОК (антидопинговых панелей) нет никаких властных полномочий по сбору доказательств. НИ-КА-КИХ. Поэтому требовать от них исчерпывающих доказательств – это значит возлагать на них непосильное бремя, фактически – уничтожить антидопинг как таковой.
Здесь и зарыта собака.
Мосгорсуд слыхом не слыхивал о таких вещах, как «баланс вероятностей» и «комфортная уверенность» - тех стандартах доказывания, которые заложены в Антидопинговом Кодексе ВАДА.
Применительно к делу Зубкова это означает, что, с точки зрения Мосгорсуда, комиссия Освальда должна была установить все обстоятельства, при которых в пробе Зубкова появилась аномальная соль. Причём установить, не имея никаких административных рычагов. А Зубков вправе был просто молчать, никак не объясняя эту физиологически невозможную концентрацию. А арбитры не вправе были делать из этого молчания неблагоприятные для Зубкова выводы.
И теперь получается, что любое антидопинговое расследование может быть объявлено противоречащим публичному порядку РФ, так как спортсмену предложили изложить собственную разумную версию случившегося (то есть нарушили презумпцию невиновности), или признали виновным на основании недостаточных доказательств (то есть нарушили предусмотренный УПК стандарт доказывания).
Это абсурд. Я ожидал, что мотивировка будет куда тоньше. Но суд предпочёл сыграть на отбой. Видимо, так надёжнее.
По-прежнему считаю, что вся эта история есть отголосок однажды брошенной путиным фразы про гражданские суды. И теперь подобными исками Мосгорсуд завалят все читеры, пока неповоротливый МОК не даст ОКР нового пинка.
Тогда луноликий скажет что-нибудь про чрезмерное увлечение гражданскими судами и кампания прекратится сама собой.
Всё как с признанием государственной допинговой системы. Признали спустя 2 года, когда за вставанием с колен не заметили, как пропустили Пхенчхан.
Для того, чтобы пресечь подобные иски, надо выигрывать в Верховный Суд и добиваться включения этого кейса в обзор практики ВС.
Они ведь пытались сразу забрать аппеляцию в Верховный Суд, но не получилось.
Ну и забавно, что в определении нет ни слова о том, как исполнение решения КАС нарушит конституционные права Зубкова. Какие именно? Право считаться олимпийским чемпионом? Не помню такого права.
Поэтому я говорю - достаточно одного иска Зубкова. Дальше - нужна воля МОК. А вот с этим проблемы.
Кто эти люди? Юристы ОКР, которых МОК снадбил доверенностями? Или адвокаты, которых привлек МОК?
Их позиция абсолютно бездарная - они должны были ходатайствовать о прекращении дела на основании третейской оговорки в Олимпийской Хартии. По крайней мере, в украинском гражданском процессуальном кодексе такая норма есть.
Более того, вопрос пересмотра фактов вообще не должен был подыматься - насколько я понимаю, должно быть лишь рассмотрено, как исполнение решения КАС (возврат медалей, дипломов) противоречит публичному порядку РФ.
А почему фигуристы в принципе никаких допингов использовать не могут? Те же диуретики для сгонки веса. Это тоже допинг.
О допинге фигуристов https://www.sports.ru/tribuna/blogs/figure/730733.html
Да и сама возможность применения санкций к НОКу за действия отдельных физических лиц, которые формально ему не подчиняются (например, завершившие карьеру) выглядит юридически сомнительной.
-----------------------------------------------------
Очень вероятно, что так и есть. Российские судьи крайне неохотно упоминают в своих решениях аргументы проигравшей стороны, особенно если в них есть своя правда и здравый смысл. Ведь по закону в решении нужно мотивировать своё несогласие с такими доводами, а это требует времени, мозгов и хорошего знания законов. Поэтому легче просто промолчать.
При этом я давно заметил, что про плохие аргументы они пишут с удовольствием, долго и обстоятельно рассказывая, в чём их несостоятельность. Но стоит привести действительно веский аргумент - о нём в решении молчок, приходится ждать, что апелляция по этому вопросу скажет. А зачастую и она молчит.
Наглядный пример - довод с пропуском Зубковым срока давности. Здесь представители МОК явно неправы (в деле письмо с почтовым штемпелем), и Басыров прошёлся по нему исчерпывающим образом. И, кстати, этот довод тоже показывает не бог весть какую квалификацию представителей МОК.
Я всё-таки различаю факты и их юридическую квалификацию, которые содердатся в каждом судебном решении. Строго говоря, в определении Басырова не отрицается факт аномальной концентрации соли в пробе и даже вывод КАС о манипуляциях с пробой. Басыров утверждает, что не доказан факт сдачи Зубковым запасной мочи (то есть участие в НАДП), про который в самом же решении КАС написано, что он не установлен, а лишь выводится логически из аномальной соли.
В этом смысле я не думаю, что Мосгорсуд разошелся с КАС в установлении фактических обстоятельств. Напротив, Басыров всячески подчеркивает, что опирается на ту же самую фактическую базу, что и арбитры КАС.
А в остальном ты прав, конечно. Басыров вмешался в святая святых любого арбитражного (и не только) процесса - в оценку доказательств с точки зрения их достаточности. Это является абсолютно личным делом каждого (оценка осуществляется ПО ВНУТРЕННЕМУ УБЕЖДЕНИЮ).
И фактически его определение представляет собой именно пересмотр решения КАС. То есть он превратил дело об исполнении решения в дело о проверке правомерности решения, что и есть выход за пределы его компетенции.
И в итоге получился юридический фарс, о котором ты говоришь: в решении ни слова не говорится о главном - каким образом исполнение решения противоречит публичному порядку Российской Федерации. Какие такие нестерпимые последствия наступят, если перестать считать Зубкова олимпийским чемпионом?
Но даже пусть это будет вывод, или оценка факта соли в пробе. Опять-таки, ИМХО, не должен суд переоценивать выводы, а указать, в чем противоречие публичному порядку.
П.С. Посмотрел о представителях МОК. Хантимиров и Кондратьева - московские адвокаты. Решетникова - непонятно кто. Как они стали представителями МОК - непонятно. У МОК есть отличный представитель Антон Сотир, который раздолбал бы в хлам Зубкова по Олимпийской Хартии. Я допускаю, что судья в решении просто не отобразил детально доводы представителей МОК, иначе за такое надо лишать адвокатского свидетельства.
Представитель Зубкова А.Пацев - даже не адвокат
Хаха, почему я сразу вспоминаю спортсовских "патриотов"? Справедливости ради, так ведут себя все-таки относительно способные хоть к какой-то членораздельной речи (ну на фоне этой публики), т.е. условные онлиденди и фыдых. Волагольга, филденыш и рдон даже до этого уровня развития не дошли и тупо несут однообразный вы$ер про "этовсеполитика", "Россия всегда права" и "все жрут, вы на Гэтлина/Дальмайер/Коукалову посмотрите"
////////////////////
Да, а потом в заседании апелляции - "в чем неправильность судебного решения первой инстанции?" Т.е. если ты письменно не отобразил свою аргументацию, а что-то сказал устно, сообразив на месте - пиши пропало.
Знакомый приемчик. Это ж надо описывать правовую позицию, хорошо бы сослаться на некую практику ЕСПЧ (у нас практика ЕСПЧ имеет огромное значение и процессуально закреплена ее обязательность для судов), обосновывать несостоятельность позиции стороны. А так - "нет текста и нет проблем, чем меньше напишешь, меньше поводов прикопаться".
Как-то я судился с налоговой (налогообложение имущества) - выложил распечатки с сайта министерства с расчетами (там была форма в режиме ввода данных - вбиваешь характеристики имущества и узнаешь, подлежит ли имущество налогообложению). Судья вообще в решении проигнорировал мои доказательства (хотя обязан их описать и аргументировать, почему они не доказывают мою правоту), апелляция оставила в силе. Два года дело лежало в кассации, на прошлой неделе пришло решение в мою пользу.
P.S. : МОК продолжает разочаровывать.